2006年选举日,大法官安东宁·斯卡利亚(Antonin Scalia)已经70岁了,他在最高法院工作了20年。那一年本来是他退休的好时机——共和党控制着白宫和参议院,他们本可以确认一位年轻的保守派大法官,这位大法官很可能在未来几十年里一直占据着这个席位。相反,他试图留在最高法院,直到下届共和党总统有明确的机会提名并确认一位保守派继任者。
2016年2月,他意外去世,享年79岁,当时巴拉克·奥巴马(Barack Obama)担任总统。尽管如此,保守派还是制造了一些好运:政府的控制权存在分歧,当时的参议院多数党领袖米奇·麦康奈尔甚至拒绝为奥巴马提名的梅里克·加兰德举行确认听证会。唐纳德·特朗普赢得了那年秋天的选举,任命尼尔·戈萨奇接替麦康奈尔的空缺席位。
但想象一下,希拉里·克林顿(Hillary Clinton)如许多人预期的那样赢得了2016年大选。在宾夕法尼亚州和密苏里州势均力敌的竞选中,如果希拉里的支持率再高几个百分点,她就有可能击败民主党候选人冲过终点线,从而使民主党控制参议院。在这种情况下,克林顿可能会任命一位自由派接替斯卡利亚——比加兰更自由派——而保守派将失去对最高法院的控制,这一切都是因为斯卡利亚未能在合适的时机退休。
大法官索尼娅·索托马约尔今年6月将满70岁。如果她今年退休,乔·拜登总统将提名一位年轻而可靠的自由派法官来接替她。共和党人并不控制参议院,也不能像斯卡利亚去世时那样强迫参议院席位开放。新大法官的确认将是一个扣篮,自由派将成功地巩固他们在最高法院的一个席位——当你再次控制最高法院的唯一希望既依赖于保守派法官的死亡或退休时间,又依赖于你对现有三个席位的控制时,这种辩护是明智而谨慎的。
但如果索托马约尔今年不退休,我们不知道她下次什么时候能有一个可能的自由派接替者退休。民主党有可能在今年的选举中保住总统职位和参议院席位,在这种情况下,索托马约尔退休带来的保障就没有必要了。但是,如果民主党在今年秋天失去总统职位或参议院席位,或者两者都失去,她将需要留在法官席上,直到民主党再次控制他们。这可能只需要几年,也可能更长。民主党人此前不得不等待长达14年(1995年至2009年)。换句话说,如果索托马约尔今年不退休,她就是在赌自己能坚持到78岁,甚至82岁或84岁——她将迫使整个民主党和她一起赌上这场高风险的赌注。
史蒂文·马齐:最高法院的法官们似乎相处得并不融洽
如果民主党输掉这场赌注,在未来十年的某个时候,最高法院的6比3的保守派多数将变成7比2的多数。如果他们赢了,他们会赢什么?他们赢得了阅读索托马约尔而不是其他自由派大法官所写的异议的机会。这显然是一笔疯狂的交易。民主党人大谈特谈最高法院的重要性,以及自从该法院转向更为保守的方向以来所造成的损害,其中最明显的就是终止了对堕胎权的宪法保护。那么为什么民主党人不要求索托马约尔退休呢?
嗯,他们在窃窃私语。Politico在一月份报道:
一些与拜登政府关系密切的民主党人和曾在白宫工作过的知名律师在不愿透露姓名的情况下对《西翼剧本》表示,他们支持索托马约尔退休。但没有人愿意公开谈论这件事。他们担心,公开要求首位拉美裔法官下台会显得笨拙或麻木不仁。私下里,他们说索托马约尔在最高法院发出了一个重要的自由派声音,尽管他们承认,如果索托马约尔在2024年大选前辞职,对民主党来说是明智的。
这真是太没胆量了。你担心超过一代人都无法控制最高法院,但因为她是拉丁裔,你就不能催促一位让你的整个政策项目面临风险的官员吗?如果这就是民主党的运作方式,那么它理应失败。
索托马约尔是一名糖尿病患者,在某些情况下,他曾与医生一起旅行。在谈论索托马约尔时的怯懦,是民主党考虑多样性和代表性的更广泛的疯狂方式的一部分。代表权被认为是重要的,因为不同类型的人在权力位置上的存在有助于确保在制定政策时考虑到不同群体的利益和偏好。但在实践中,民主党在多元化方面的行动往往是为了官员的利益,而不是为了人口群体的利益。对于支持民主党的普通拉丁裔妇女来说,哪个更重要?是最高法院不再有反对堕胎权的投票,还是索托马约尔亲自撰写反对意见?答案是显而易见的,除非你在民主党政治中谋生,在这种情况下,这显然是一个艰难的决定。
我以为民主党人已经从露丝·巴德·金斯伯格(Ruth Bader Ginsburg)一案中吸取了教训,明白了在不占多数的法庭上防守的重要性。在一位大法官身上建立个人崇拜,强化了这样一种观点,即她在年老时继续担任大法官是合理的,她这样做的不幸选择最终导致了艾米·科尼·巴雷特(Amy Coney Barrett)的任命,以及保守派在政策上的一系列胜利。所有自由派的顽固表现就是一堆异议和媚俗的家居装饰。在2021年,自由派似乎确实吸取了教训——不仅组织严密地将年迈的斯蒂芬·布雷耶赶下了台,而且这种努力相当粗鲁。(我不确定对斯蒂芬·布雷耶大喊“退休吧,婊子”是否真的有必要,但我也不介意——他是个大男孩,他能接受。)但我想,也许只有在有问题的法官是白人的情况下,人们才会吸取教训。
对这一论点的一个明显回应是,总统也老了——事实上,比索尼娅·索托马约尔(Sonia Sotomayor)还要老。我知道,我认为这是一个严重的问题。但民主党人不太可能找到一种方法,让一位更年轻的候选人取代拜登,从而增加他们赢得选举的几率。索托马约尔案的情况有所不同。她的年龄问题可以很简单地解决,她退休,总统挑选一个年轻的候选人来代替她,这个候选人被民主党内部人士广泛接受(甚至可能令人兴奋)。如果民主党人想要增加成功的几率,他们应该公开表示,她应该辞职。为了做到这一点,他们必须克服被称为种族主义者、性别歧视者或年龄歧视者的恐惧。
这篇文章改编自Josh Barro的Substack, Very Serious。